La législation actuelle n'interprète en aucune manière la notion de «transaction interconnectée», ce qui offre de nombreuses possibilités d'interprétation aux juristes d'entreprise et aux tribunaux, quels qu'ils soient. Néanmoins, les transactions interconnectées constituent un élément important des relations de droit civil dans la société. Seule la loi sur les sociétés par actions considère le terme et l'assimile au concept de «transaction majeure». Il ne s’agit peut-être pas d’une transaction, mais de plusieurs visant à acquérir ou à céder des biens. La valeur transactionnelle doit être égale à 25% de la valeur comptable du bien aliéné ou acquis.
Dans la pratique, les avocats interprètent le concept de «transactions interconnectées» comme des contrats unis par un objectif commun. De plus, les tribunaux ne comprennent pas bien le terme et l’interprètent différemment dans chaque cas.
Interprétation des termes
Les transactions connexes sont un terme qui ne figure dans aucun acte législatif, mais il est néanmoins mentionné dans de nombreuses procédures judiciaires. Par conséquent, il est possible de déterminer une ou plusieurs transactions liées entre elles uniquement par des signes indirects.
Si les parties à l’accord coïncident, il s’agit du premier signe permettant de confirmer la création d’une certaine chaîne de sociétés écrans. Mais à la fin, le véritable acquéreur peut également recevoir des biens.
Faites attention à la durée et au sujet de la transaction. Si la propriété est vendue en plusieurs parties pendant une courte période, il s'agit de la deuxième confirmation de la transaction associée. L’objet de la transaction peut également être une confirmation de la relation, en particulier si elle va au-delà des activités standard d’une entreprise donnée. Voyons maintenant qui est impliqué dans un tel accord.
- Bénéficiaire - Il s’agit d’une personne physique, d’une entité juridique, qui est le destinataire final du bien vendu, même s’il se cachait derrière plusieurs accords de fiducie.
- Personne unique de l'organe exécutif. Dans le contexte d'opérations interdépendantes, une telle personne est considérée comme un poste chargé des fonctions de gestion d'une entreprise donnée. Une telle personne peut recevoir une procuration pour exercer certaines fonctions ou peut être confirmée dans la charte. L'essentiel est que les documents définissent clairement quels contrats et quels montants le directeur de l'entreprise peut signer.
Application pratique
Pour échapper aux exigences de la législation en vigueur, de nombreuses sociétés par actions divisent les grandes opérations en plusieurs petites. Cela est bénéfique lorsque le comité antimonopole surveille les transactions de la société par actions et que, lors de la conclusion d'un contrat important, il nécessite nécessairement son approbation. Vous pouvez également vous soustraire à l’obligation de négocier un accord avec les propriétaires de l’entreprise si le responsable ne peut signer des contrats que jusqu’à un certain montant.
Critères définissant une transaction liée
Si nous nous appuyons sur la pratique judiciaire, nous pouvons tirer la conclusion suivante: les juges sont guidés par certains paramètres afin de tirer une certaine conclusion.
Composition subjective unifiée
Dans ce contexte, le tribunal tente de percevoir la relation mutuelle entre les transactions et la manière dont elles s’affectent. Les entreprises qui ont été en mesure de prouver l’impact de relations contractuelles spécifiques les unes sur les autres ont été jugées gagnantes.
Les juges peuvent être guidés par la composition subjective des transactions.Cela signifie que même s'il est possible de prouver l'absence totale de communication en vertu des contrats, si l'acheteur devient le propriétaire de certains biens, les transactions sont reconnues comme étant interconnectées.
Objectif commun
Les transactions liées ayant un intérêt à obtenir un résultat unique peuvent être considérées comme liées entre elles, mais pas dans tous les cas. Si des contrats sont conclus entre différentes contreparties, mais que l'objectif est le même et que tous les contrats donnent lieu aux mêmes droits et obligations, la relation est facile à établir. Si les transactions ne sont effectuées qu'entre deux parties, mais que chacune d'elles crée des droits et des obligations différents, ces relations ne peuvent être liées entre elles.
Calendrier
Ce critère est le plus souvent pris en compte lors de l’examen des affaires judiciaires. Le tribunal tient compte du fait que toutes les transactions ont été conclues simultanément ou à un certain intervalle. On estime que la durée maximale des transactions interdépendantes est d'un exercice. Naturellement, s’il est possible de prouver que chacune des transactions est le résultat de droits et d’obligations indépendants, on ne parlera pas de relation.
Le délai n'est jamais pris en compte sans établir le fait d'un seul objectif et des objectifs des transactions.
Comment les critères identifiés sont-ils appliqués?
Un problème se pose lorsque l'entreprise elle-même a révélé tous les signes de la relation entre les transactions. Dans cette situation, il est recommandé de:
- création d'un document local intitulé «Réglementation des transactions majeures et des transactions avec des parties liées»;
- approbation du règlement par un organisme autorisé, par exemple le conseil d'administration ou l'assemblée générale des actionnaires.
L'approbation des transactions interdépendantes doit être effectuée dans un protocole séparé. La réglementation et les protocoles sont conçus pour systématiser et qualifier les transactions importantes et connexes et pour déterminer les relations commerciales qui ne sont pas soumises à l'approbation des organes de gestion. Ces documents locaux réduiront les risques de contestation des transactions en justice.
Le règlement devrait nécessairement décrire en détail les signes de transactions interconnectées.
Approbation des transactions entre parties liées interdépendantes
Afin de contrôler les activités des organes exécutifs et d’exclure la possibilité d’obtenir des avantages personnels, il est nécessaire d’obtenir une décision concernant l’approbation des transactions liées entre elles par l’organe directeur et l’assemblée des actionnaires. L'approbation doit nécessairement précéder la transaction elle-même. Dans le même temps, si la transaction a été réalisée et que l'approbation a été obtenue, il est impossible de la reconnaître comme invalide uniquement sur cette base. Au moment de la conclusion du contrat, personne ne s'y est opposé.
En règle générale, le conseil d'administration approuve les transactions interconnectées. L'essentiel est que pas un seul membre du conseil n'ait un intérêt personnel dans la transaction. Si au moins l'un d'eux s'intéresse à elle, il n'a pas le droit de voter. Lorsqu'il y a des personnes plus récentes, l'approbation ne peut être effectuée que lors d'une assemblée générale des actionnaires.
L’assemblée générale des actionnaires est tenue d’approuver la transaction dans les cas suivants:
- si le bien aliéné représente 2% de la valeur comptable des actifs ou plus;
- si les actions sont aliénées, qui représentent 2% des actions précédemment placées;
- autres titres de participation prévus à la vente.
Une fois la décision prise, un protocole doit être établi pour l’approbation des transactions connexes. La décision devrait être prise à la majorité simple des voix, sans la participation des actionnaires intéressés par la transaction. La révocation de ces membres de la société constitue une sorte de protection des actionnaires restants contre des actions indécentes.
Big deals
Outre les transactions interconnectées, les grandes transactions ont des interprétations différentes, en fonction de la forme juridique de l'entreprise.
- LLC. Pour ces entités juridiques, une transaction est considérée comme importante si plus de 25% de la valeur totale de tous les biens de l'entreprise sont susceptibles de vente ou d'acquisition. Les documents statutaires peuvent prévoir d'autres restrictions.
- AO. Dans ce cas, la transaction est considérée comme importante si des biens sont acquis ou vendus à hauteur de 25% ou plus de la valeur comptable de tous les actifs de l'entité juridique.
- Entreprise unitaire. Dans ce cas, la taille du capital autorisé est utilisée pour déterminer une transaction importante et une transaction interconnectée. La transaction ne doit pas dépasser 10% du capital autorisé ou, dans le contrat, la valeur totale ne doit pas dépasser le salaire minimum de plus de 50 000 fois. La taille de la transaction pour la vente d'un bien immobilier est déterminée sur la base de la comptabilité de l'entreprise. Si la propriété est acquise, la valeur de la transaction est déterminée par la valeur totale du contrat.
La décision sur une transaction majeure ne peut être prise qu'avec le consentement du propriétaire, qui agit dans ce cas, la Fédération de Russie. Si le consentement n'est pas obtenu, il peut être déclaré insolvable. Par conséquent, les chefs d'entreprises unitaires sont tenus de coordonner presque toutes les transactions avec l'organisme autorisé.
Dans le cas des entreprises d’État et des entreprises municipales, la valeur de vente ne doit pas dépasser 10% de la valeur comptable des actifs de l’organisation. Les documents statutaires peuvent établir une taille de limite différente pour la détermination d'une transaction majeure.
Comme dans le cas des entreprises unitaires, les chefs d’État et les institutions municipales sont tenus de coordonner presque toutes les transactions avec les organes autorisés de la Fédération de Russie. Si ce n'est pas le cas, pratiquement toute transaction commerciale peut être invalidée.
Le responsable de l'entreprise doit s'adresser à la commission, qui coordonne ces transactions avec un ensemble spécifique de documents.
C'est:
- une déclaration sur l'approbation préalable de la transaction;
- des copies des relevés du dernier exercice financier;
- une copie du projet d’accord à convenir;
- lorsqu'il s'agit de la vente ou de l'achat d'un bien immobilier, un rapport sur la valeur estimée de celui-ci est joint;
- vous devez joindre des informations sur les dettes et les créances existantes.
30 jours civils sont alloués à la prise de décision.
Les règles qui visent à déterminer les transactions interdépendantes et les transactions majeures ne s'appliquent pas aux contrats commerciaux ordinaires. Bien que la législation ne définisse pas l'expression "activités commerciales actuelles d'une personne morale". Dans le même temps, les tribunaux ont à peu près le même avis pour déterminer les activités actuelles de l’entreprise. C'est:
- des contrats destinés à fournir à l'entreprise des matériaux et des matières premières en vue du démarrage du processus de production;
- les transactions visant la vente de biens ou de services;
- contrats de prêt pour les opérations commerciales courantes.
De nombreux juges sont attentifs aux types d’activités de l’entreprise, c’est-à-dire qu’ils estiment que les activités statutaires et ordinaires sont égales.
Remettre en cause les transactions majeures et connexes
Pour contester une transaction, vous devez avoir des signes de transactions interconnectées et de transactions importantes, à savoir:
- prouver que la transaction a un objectif commun, une période précise et une composition subjective unique;
- il doit exister une violation des droits et intérêts des membres de la société par actions ou d'une autre personne morale protégée par la loi;
- la transaction pourrait entraîner des dommages ou des conséquences défavorables pour la personne morale, ses fondateurs.
La preuve du montant de la perte dans un tel litige n'est pas requise.
Le concept de "transaction interconnectée" implique une intention directe dans son achèvement. Si, au moment de la transaction, il n'était pas évident que cela ne soit pas rentable pour une personne morale, il est alors impossible de prouver une intention quelconque.Vous ne pouvez prouver la culpabilité de la gestion de l'entreprise que s'il est établi que la transaction n'a pas été planifiée pour être exécutée.
Quand un procès peut être refusé
Le plénum de la Cour suprême d'arbitrage de la Fédération de Russie explique en détail dans quels cas une action en justice peut être refusée:
- si le demandeur demande au tribunal de déclarer la transaction particulière invalide et que la décision de conclure le contrat a été approuvée par l'assemblée générale, mais que le demandeur n'y a pas participé, il est très important que sa voix influence la décision;
- au moment du dépôt de la demande, la transaction a été complétée de la manière prescrite;
- le défendeur ne savait pas et n'aurait pas dû savoir que l'autre partie contrevenait aux exigences prévues par la loi et les documents légaux relatifs à l'approbation de la transaction.
Quoi de neuf pour conclure des transactions majeures cette année
Depuis le début de l'année 2017, une nouvelle procédure a été mise en place pour réglementer la conclusion d'opérations majeures, qui détermine ce qui suit:
- Désormais, si la transaction n'a aucun lien avec l'activité principale de l'entreprise, elle peut être déclarée invalide. Dans la même perspective, les transactions pouvant même indirectement affecter la cessation d'activité d'une entreprise ou modifier son type d'activité seront considérées. Ces indicateurs ne s'appliquent pas aux contrats de location et de licence.
- Maintenant, au moment de l'aliénation de la propriété, il sera nécessaire de comparer la valeur comptable des actifs et le prix de vente ou la valeur comptable. Le conseil d’administration de la société doit tenir compte de la valeur marchande.
- Le contrat doit nécessairement contenir une conclusion avec des informations sur les conséquences que l’opération peut avoir, le cas échéant.
- Une transaction majeure interconnectée peut maintenant être convenue avant et après sa conclusion. Les entreprises ont désormais le droit d'élargir ou de réduire de manière indépendante la liste des transactions soumises à l'approbation de l'organe directeur. Vous pouvez également définir une limite supérieure et inférieure pour les contrats d'acquisition ou de cession de propriété.
- Le droit de contester une transaction majeure est limité, vous ne pouvez désormais prendre une telle décision que par le conseil d'administration. Dans le processus de contestation, il n'est pas nécessaire de prouver la perte d'activité de la transaction. Une transaction interdépendante peut être contestée par un participant détenant au moins 1% des actions.
Malgré la pratique judiciaire extensive, la dépendance des parties à l’opération les unes vis-à-vis des autres est toujours une question discutable, car elle devrait être basée uniquement sur le rapport entre droits et obligations, exécution. De nombreux juristes continuent de penser que, dans ce cas, le statut de propriété de l'organisation ne devrait pas affecter la qualification du contrat comme contrat majeur. Le même avis existe en ce qui concerne la durée des transactions. Ce n’est pas un fait que les transactions sont interconnectées si elles sont conclues dans un délai de 6 ou 12 mois. En termes simples, chaque situation nécessite une étude détaillée. Ces arguments sont pertinents pour les sociétés mères et filiales lorsque la revente de biens est une pratique courante. Par conséquent, il est très important d'afficher dans les documents d'entreprise ce qui constitue une transaction importante et interconnectée.